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梧桐招采|提几点在招标过程中的建议和提示,希望能帮到你!

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(一)招标人应尽量避免采取终止招标行动


实践当中,招标人常常因为自身原因不得不中途终止招标。
比如,投标报价超出预算、招标文件技术要求不够准确导致投标产品无法满足实际需要等。这些情况主要是由于招标准备工作不充分所导致的,责任在招标人。招标人终止招标虽然可以避免更大的损失,但是也可能给招标人带来行政处罚以及相应的损失赔偿责任,甚至会对招标人的商业信誉造成损害。因此,即使理论上招标人在任何阶段都可以采取终止招标的行动,但是一旦终止招标(有合法理由的除外)也会给招标人带来较为严重的法律后果。招标人应当充分重视招标准备工作(比如设置合理的投标限价、编制具体明确的招标文件技术要求等),尽量避免出现因自身原因而不得不终止招标的情况。


(二)非依法必须招标项目终止招标无须承担行政责任


《招标投标法实施条例》第七十三条规定,无正当理由不发出中标通知书或者无正当理由不与中标人订立合同的,对于依法必须进行招标的项目,招标人将承担以下行政责任:由有关行政监督部门责令改正,处中标项目金额10‰以下的罚款;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。从上述规定可以看出,因终止招标导致未发出中标通知书或不与中标人订立合同时,只有依法必须招标的项目,招标人需承担相应的行政责任。对于非依法必须招标的项目,在招标人终止招标时,无论是《招标投标法》《招标投标法实施条例》,还是配套的部委规章,均未规定需承担任何行政责任。但是需要注意的是,对于施工、货物和勘察设计招标,在招标文件或招标公告发出后终止招标的,均属违法行为(因不可抗力原因终止招标的除外),对于国有企业或上市公司招标人来说,即使不会受到行政处罚,也可能面临审计风险。


(三)招标文件规定招标人终止招标不承担法律责任无效


实务中,招标人为了规避终止招标的法律风险,经常在招标文件中规定以下类似内容:招标人有权在授标之前拒绝任何投标或终止招标程序,不承担由于招标终止而产生的任何责任。但是事实上,上述规定并不能达到招标人的预期目的。如前所述,关于终止招标的法律责任(行政责任)是由行政法规做出的强制性规定,招标文件中关于招标人终止招标不承担法律责任(行政责任)的规定与行政法规冲突,是无效的。关于招标人是否需要承担民事责任的问题,目前理论界尚无统一的答案。有人认为,如果投标文件对于招标文件的上述规定未提出偏差,则视为同意招标文件的要求,招标人在终止招标时,即无须承担民事法律责任,包括缔约过失责任和违约赔偿责任。笔者认为,招标文件中的免责规定涉嫌违反《合同法》第五十三条的规定,即合同中因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。该规定不影响招标人单方终止招标时所需承担的民事责任。


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1楼2019-08-30 10:59